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司法考试方法论:概念不清晰导致徘徊不前

2013-12-16 00:55| 发布者: huangsu| 查看: 720| 评论: 0|原作者: 黄 甦|来自: 国家司法考试网

摘要: 无论是求学,还是治学都自概念始。许多考生法学概念不清晰,内涵、外延含糊简直可以说是家常便饭。没有清晰的法律术语、概念,正确的法律思维无从谈起。这个问题不仅在考生中普遍存在,在所谓的授课名师中也有这个问 ...

 无论是求学,还是治学都自概念始。许多考生法学概念不清晰,内涵、外延含糊简直可以说是家常便饭。没有清晰的法律术语、概念,正确的法律思维无从谈起。这个问题不仅在考生中普遍存在,在所谓的授课名师中也有这个问题。十年前,我就感到讲民诉法的老师犯实体错误是家常便饭;讲刑法的对程序法不是通顺。

   
在法律概念中,其认识功能一定要加以重视。法律概念的关系概念和客体概念要下功夫掌握。所谓巧妇难为无米之炊。没有法律概念,法律思维无从谈起。

   
一个考生千里迢迢来看我,他和我讲到一些所谓的“名师”抄袭我的文章。我问他:你怎么看?他说:大家写不出来,转载您的也算是帮助您传播。我语重心长的指出:首先,这不是转载行为。传统意义的转载只在报刊之间,而且是法定许可的,并且要支付报酬、并尊重署名权。这是我们的版权法明确规定的,也是文摘类报刊存在的法定基础,也算是版权法中的中国特色。其次,网站和刊物间、网站和网站间不存在法定许可的转载问题,大家说的转载就是典型的抄袭行为、就是标准的侵权行为。转载未得到著作权人的授权就是典型的侵权行为;是对著作权人的专有权的直接侵权。考生也好、所谓名师也罢不应该犯这个低级的、法盲级别的错误。

   
我们是一个发展中国家,你发行再多的钞票、文凭再速成、普及还是要冠以发展中。法治的现状也是如此,我们从事司法考试辅导、讲授的群体整体谁顺不高,也要好好地普普法。

   
无论是博客、论坛的转载,只要是没有经过作者授权而使用,就是著作权法、信息网络传播权条例规定的典型的直接侵权行为。

   
其实,靠讲司法考试混口饭吃的,许多普遍存在著作权、信息网络传播权的认知误区和侵权行为。

一、和考生之间会形成代沟

   
我渐渐的、清晰而强烈的感到,我和考生的代沟越来越重了。他们谈到的许多新兴概念、网络术语都是我不知道的,无法在和他们交流中心领神会的表意传达。社会的进步、新兴学科的诞生、国际的交往都会诞生许多新的概念、新的术语。新的概念是新的思维之基础。

   
我总喜欢管会说方言的考生叫双声带,比如,一个考生他来自温州地区,又会说很好的普通话,思维就会开阔和发达一些。就是大家说的脑子灵活、善于表达。温州地区应该有十种以上的方言,相距十里八乡,就是一种方言。

   
我们学习法律的人也一样,我们学会了一箩筐、一箩筐的法律术语,一定要厘清它的内涵、外延,才可以使自己运用法学原理推演、思考、阐述问题。如果法律术语模棱两可,脑子会像一锅粥一样,乱七八糟的乱作一团,即使思考问题,也是晕头转向的瞎琢磨。

二、如果交流司考,彼此就会有共同的语言

   
司法考试的考生之间应该有共同的话题、表达、沟通,因为我们学习了一样的法律语言、术语和表达、阐述的习惯。

   
我观察到,许多经常爬论坛、泡Q群的考生,都是法律思维不发达、平时很涣散的考生。我们司法考试考生备考准确的说就是在学习、训练法律思维,法律思维的训练不是在散散漫漫的状态下可以完成的,就是你使尽浑身解数也未必能做到。其实,有些授课老师除了可以描述自己吆喝的部门法而外,法律思维也很浅显、欠发育的。

三、逆水行舟不进则退

   
有时,我会突然间感到自己落伍了。人生就是如此,和考生备考一样:逆水行舟不进则退。比如,我现在强烈的感到自己大脑中的概念在急剧流失,思维的丰富程度比以前减退、降低了1/3,对金融、贸易、房产、经济的关注度锐减。这也就是人们说的:人过三十天过午,天过午就不学艺。那么,活到老学到老又做何解呢?

四、人过中年一样可以通过司法考试

   
中年学法的朋友我见过,也见过中年学法而通过司法考试的。这个话题的引起,是源自在Q群里的中年朋友之询问。当时我沉思良久,出于慎重没有参与回答。

   
治学有先后、早晚,只要意识到了,并且动手就是恰逢其时。唐宋八大家的苏洵中年于学写得一手好文章;独步天下的草书第一人于右任先生,年过五十才学习草书,每日识记几个字,日积月累,终于以草书独步天下且后无来者。

   
有志于在中年参与司法考试的朋友,一定要脚踏实地的过好法律术语、概念和原理这一关,才能做到、学会初步的司法考试要求的法律思维。

五、因概念的繁复而聪敏过人的几种人

   
第一是南腔北调开口皆能的表达者,这样的考生我遇见不少。他们概念、语汇繁复,思维高人一筹,思维开阔,而且做人、学习也很勤奋。

   
第二是精通两国语言者,如果再有好的留学背景,治学上会胜出一筹。十年前,著名刑法学者周光权送我一本他的大作《刑法的向度》。这向度是否属于日语语汇,词汇的使用是否和其留日背景有关。多语言的思考对做学问肯定会带来很大的助益。

   
通过互联网结识了许多留学英美、日本、港台的考生,他们的思维显然不像我这样单纯。美国的一个牧师讲:当上帝关了这扇门,一定会为你打开另一扇门God closes one door while opening another one for you.。而我总哀叹道:那扇在哪里?他们和我交流的感觉是:她不但看到了窗,而且看到了另一扇门在开启。

   
第三是熟练概念相互转化的专业人士,比如好的程序师。

六、概念丰富的考生求知欲一定旺盛

   
许多考生会问一些问题,其实都是一些在百度上信手拈来就可以知道的。他们的问题体现了他们的求知欲,还是懒惰,答案是显然的。社会发展了,我们不但已经渡过了为一个问题的答案而寻找几十年的年代,而且是一个问题出现后,会有不同的流派、学科的几种,乃至几十种答案。真应了那句歌词:这道题为什么那么难,到处都是正确答案。

   
其实,一个考生真正搞清了法律概念的内涵、外延,他离通过司法考试已经不远了。能够于此有许多帮助的,还只是阅读司法部考试中心命题人编写的试题解析。






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